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本帖最后由 福建壶兰律师 于 2013-12-18 20:03 编辑
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代 理 词. |9 W+ c) U- _6 j) {
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尊敬的审判员:
A$ i, Q; w0 M# A; n8 o/ N 本律师依法作为被告***的委托代理人,参加本案诉讼活动。现在住所事实与法律发表代理意见。
4 g! p+ f4 F: e 一、应保障被告的合法诉讼权利,对原告的伤残程度重新进行鉴定。# o; \7 e0 }: G% R0 P
原告向贵院提供的福建**司法鉴定所**司[****]临检字第**号《法医临床鉴定书》,鉴定原告***“伤残程度属十级”。被告***对该鉴定意见有异议,在法定期间内书面向贵院申请重新鉴定。该鉴定结论书存在以下问题:4 q) W+ X! k, Q+ L8 u
1、原告***单方委托鉴定。" `* T3 m6 v0 U2 d8 g
2、鉴定适用法律错误。原告与被告之间不是劳动合同关系,不能适用《劳动能力鉴定---职工工伤与职业病致残等级》,而应参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》。
6 f- X3 Q" E9 t, j; l; r% c3 [0 ^ 3、鉴定结论不客观。原告伤情是:左环指末节毁损伤,即使按照《劳动能力鉴定—职工工伤与职业病致残等级》(GBT 16180--2006)该规定第十级第六款:除一拇指外,任何一指远侧指间关节离断或功能丧失。原告的损伤不符合十级伤残的规定,不构成十级伤残。
7 J' p6 j* ^% z( a7 ?$ e0 I$ Y2 s 故此,应支持被告重新鉴定的申请,维护当事人的合法诉讼权利,保证司法公正、公平。
% P( \* q" f1 c# g) ? 二、被告***既无雇佣原告***,又无要求原告***帮忙。
' b }" o6 O$ B8 k, f 1、没有雇佣。原告诉称。被告雇佣原告“搬石块砌水沟”,并根据雇员法律关系主张权利,被告否认,原告未能就该事实举证,原告的该主张和请求不能成立。+ S- C9 d5 y" z. [1 a1 P/ S4 b
2、被告***没有要求原告***帮忙。被告***主张其没有主动叫原告***帮其砌水沟,是***主动帮忙,证人***、***证言均称,他们比原告***早到现场,没有听到***叫***帮忙,证明了被告***的事实主张。6 c9 ?+ w, W) }: J
三、原告***有重大过失,应减轻被告的责任。
. Y# a. N& s# \, I# t4 s) ^+ j 1、原告诉称“由于被告人员安排和操作指挥不当,致使原告左手指被石条砸伤”与事实不符,被告***并无安排***干活和如何做,更没有指挥,不存在“被告人员安排和操作指挥不当” 的问题。
% q1 Z" P6 {- h$ [1 F 2、原告存在重大过失。砌水沟石条又大又重,本来***、***用绳子拴石条后二人用杠子抬,原告***为了贪图方便,对困难估计不足,擅自指挥***并与***二人用手搬石块,由于力量不够,没有搬开石块,原告手指反被压伤。* }2 `* v5 f! p) C
四、关于原告损失。7 x- s# U* V1 ~) i5 [. s
(一)、误工费。1、应计算**天,原告没有住院,结合原告伤情,休息**天比较合理。2、每日标准应按54.9元计算,不是90元。* K$ \ {* Z- {, J! ~
(二)、护理费。原告没有住院,无需护理。
& I: l8 l# N2 h* K% O" n (三)、交通费。原告就医交通费已全部由被告承担,不存在原告花费的交通费。; B' ]9 O& x; f$ W. r& S
(四)、营养费。医院没有建议,原告没有住院,所以不能支持。
9 W4 F m }+ F! H (五)、门诊伙食补助费,没有该赔偿项目,原告的该请求于法无据。1 B0 `7 H, ~% F! q- V* D* k- q
(六)、残疾赔偿金、精神损失费,应结合对原告伤残程度重新鉴定考虑是否支持和支持多少。( ], X) X0 l. a! J, n5 F1 ~
(七)、继续治疗费及接指手术费***元。尚未发生,今后是否发生不明,若需要继续治疗和进行手术,费用多少也不清楚,原告的该主张不能成立。
4 u+ E* L+ e$ h( L9 c) Y (八)、鉴定费。原告在诉状中没有主张。庭审时原告增加请求,已经超过法定期限,被告不同意,所以原告的该请求不应作为审理内容。 N# Z \. X, L( S8 S, K, k
五、被告已经承担原告医疗费损失****元。. \* h: U3 a# w' g6 v
以上代理意见,请研究采纳,谢谢!
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*****律师事务所
4 l* Y9 `7 m, K+ K( P/ w+ g 代理人:2 X( p. R! N# d; [6 [% ?
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