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本帖最后由 福建壶兰律师 于 2013-12-18 20:03 编辑 ' d9 }/ K) I! Q; `% A% {
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代 理 词
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: h4 m& {$ x) d! z尊敬的审判员:* q- e- x- i) t
本律师依法作为被告***的委托代理人,参加本案诉讼活动。现在住所事实与法律发表代理意见。
0 L8 i% ^1 h/ }5 T0 s. @0 J 一、应保障被告的合法诉讼权利,对原告的伤残程度重新进行鉴定。2 ~' Z4 a5 g$ `# J8 m) w' u( x; ~
原告向贵院提供的福建**司法鉴定所**司[****]临检字第**号《法医临床鉴定书》,鉴定原告***“伤残程度属十级”。被告***对该鉴定意见有异议,在法定期间内书面向贵院申请重新鉴定。该鉴定结论书存在以下问题:4 ^5 j& I% v. ]4 [3 _" T% N
1、原告***单方委托鉴定。6 Q( w& i! q9 R$ o
2、鉴定适用法律错误。原告与被告之间不是劳动合同关系,不能适用《劳动能力鉴定---职工工伤与职业病致残等级》,而应参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》。: Z$ g/ U# d* x, @7 j6 d7 ?9 D: m
3、鉴定结论不客观。原告伤情是:左环指末节毁损伤,即使按照《劳动能力鉴定—职工工伤与职业病致残等级》(GBT 16180--2006)该规定第十级第六款:除一拇指外,任何一指远侧指间关节离断或功能丧失。原告的损伤不符合十级伤残的规定,不构成十级伤残。
5 T; ?/ t" p' H7 f$ z 故此,应支持被告重新鉴定的申请,维护当事人的合法诉讼权利,保证司法公正、公平。+ a. H, A* x2 [0 x4 E
二、被告***既无雇佣原告***,又无要求原告***帮忙。
& v+ l" A" Q# [8 Z( k: Q; l 1、没有雇佣。原告诉称。被告雇佣原告“搬石块砌水沟”,并根据雇员法律关系主张权利,被告否认,原告未能就该事实举证,原告的该主张和请求不能成立。3 ^" Z7 }, m. K8 U; A* O
2、被告***没有要求原告***帮忙。被告***主张其没有主动叫原告***帮其砌水沟,是***主动帮忙,证人***、***证言均称,他们比原告***早到现场,没有听到***叫***帮忙,证明了被告***的事实主张。
7 j; B8 `' K F 三、原告***有重大过失,应减轻被告的责任。
2 ]" d6 O( ]- G4 u; @+ V* y/ Z 1、原告诉称“由于被告人员安排和操作指挥不当,致使原告左手指被石条砸伤”与事实不符,被告***并无安排***干活和如何做,更没有指挥,不存在“被告人员安排和操作指挥不当” 的问题。
& L! G; V4 c0 t! b0 n% g6 f7 H 2、原告存在重大过失。砌水沟石条又大又重,本来***、***用绳子拴石条后二人用杠子抬,原告***为了贪图方便,对困难估计不足,擅自指挥***并与***二人用手搬石块,由于力量不够,没有搬开石块,原告手指反被压伤。$ U q5 b% H Z3 ~* U
四、关于原告损失。7 D8 Z H0 W2 I9 H
(一)、误工费。1、应计算**天,原告没有住院,结合原告伤情,休息**天比较合理。2、每日标准应按54.9元计算,不是90元。3 [* @+ D" ]8 @- d3 L
(二)、护理费。原告没有住院,无需护理。% w% J0 S7 U9 a0 u
(三)、交通费。原告就医交通费已全部由被告承担,不存在原告花费的交通费。7 M0 @- Z/ C# V! S0 e& E
(四)、营养费。医院没有建议,原告没有住院,所以不能支持。0 X/ r& y" j) g& p: ~
(五)、门诊伙食补助费,没有该赔偿项目,原告的该请求于法无据。3 s: O) Y! h1 `9 I) U* w
(六)、残疾赔偿金、精神损失费,应结合对原告伤残程度重新鉴定考虑是否支持和支持多少。# A, ^8 O' \$ b2 [* {
(七)、继续治疗费及接指手术费***元。尚未发生,今后是否发生不明,若需要继续治疗和进行手术,费用多少也不清楚,原告的该主张不能成立。8 P" v' x/ `' p# V! @
(八)、鉴定费。原告在诉状中没有主张。庭审时原告增加请求,已经超过法定期限,被告不同意,所以原告的该请求不应作为审理内容。- S/ ~. a' {1 ]) ~
五、被告已经承担原告医疗费损失****元。4 v- H- F% [; m, W6 P
以上代理意见,请研究采纳,谢谢!
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*****律师事务所4 } V1 W) X( K# e$ @- B7 J1 b
代理人:8 r9 {: f% ?7 a. b8 E4 g
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