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本帖最后由 福建壶兰律师 于 2013-12-18 20:03 编辑 # F3 H% ^, A5 ?# ?+ P9 n% W) p, X
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代 理 词
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尊敬的审判员:1 R7 T1 e- ^/ H5 w( ~2 D. C
本律师依法作为被告***的委托代理人,参加本案诉讼活动。现在住所事实与法律发表代理意见。
" i" A" W1 o5 C9 ~; z% \ 一、应保障被告的合法诉讼权利,对原告的伤残程度重新进行鉴定。/ B% Z: H7 u8 Y9 |' e, j* h5 A" b. Q
原告向贵院提供的福建**司法鉴定所**司[****]临检字第**号《法医临床鉴定书》,鉴定原告***“伤残程度属十级”。被告***对该鉴定意见有异议,在法定期间内书面向贵院申请重新鉴定。该鉴定结论书存在以下问题:9 L$ S6 N; k: r6 M V
1、原告***单方委托鉴定。+ }# e# W I# r( w( V7 }; T/ A
2、鉴定适用法律错误。原告与被告之间不是劳动合同关系,不能适用《劳动能力鉴定---职工工伤与职业病致残等级》,而应参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》。
) H. H: Y; {( w n" f7 R 3、鉴定结论不客观。原告伤情是:左环指末节毁损伤,即使按照《劳动能力鉴定—职工工伤与职业病致残等级》(GBT 16180--2006)该规定第十级第六款:除一拇指外,任何一指远侧指间关节离断或功能丧失。原告的损伤不符合十级伤残的规定,不构成十级伤残。9 y0 R, {1 K. B2 A T9 V
故此,应支持被告重新鉴定的申请,维护当事人的合法诉讼权利,保证司法公正、公平。
; R9 M9 j9 K; W9 i1 f! L2 ^3 h: d 二、被告***既无雇佣原告***,又无要求原告***帮忙。8 V2 w5 T E7 q1 O
1、没有雇佣。原告诉称。被告雇佣原告“搬石块砌水沟”,并根据雇员法律关系主张权利,被告否认,原告未能就该事实举证,原告的该主张和请求不能成立。
8 S! [. U9 B8 P1 o8 U- f 2、被告***没有要求原告***帮忙。被告***主张其没有主动叫原告***帮其砌水沟,是***主动帮忙,证人***、***证言均称,他们比原告***早到现场,没有听到***叫***帮忙,证明了被告***的事实主张。5 x4 r- [5 x* `
三、原告***有重大过失,应减轻被告的责任。$ Y$ ~9 W4 p, F t) u) k
1、原告诉称“由于被告人员安排和操作指挥不当,致使原告左手指被石条砸伤”与事实不符,被告***并无安排***干活和如何做,更没有指挥,不存在“被告人员安排和操作指挥不当” 的问题。5 q) b* i+ R* J6 v9 r1 L, t
2、原告存在重大过失。砌水沟石条又大又重,本来***、***用绳子拴石条后二人用杠子抬,原告***为了贪图方便,对困难估计不足,擅自指挥***并与***二人用手搬石块,由于力量不够,没有搬开石块,原告手指反被压伤。' o$ R* B1 q% x& l; ^& d
四、关于原告损失。
@" b" P' K* x (一)、误工费。1、应计算**天,原告没有住院,结合原告伤情,休息**天比较合理。2、每日标准应按54.9元计算,不是90元。
`4 h7 Q1 ~2 W) v2 V (二)、护理费。原告没有住院,无需护理。
6 o7 q% ?$ Z6 i (三)、交通费。原告就医交通费已全部由被告承担,不存在原告花费的交通费。8 j L) f! ^2 E$ B) |" g
(四)、营养费。医院没有建议,原告没有住院,所以不能支持。
# P( ^- _" ~; I7 s* g# {0 h0 ^6 i (五)、门诊伙食补助费,没有该赔偿项目,原告的该请求于法无据。$ i$ C. v% s3 d, Z5 c
(六)、残疾赔偿金、精神损失费,应结合对原告伤残程度重新鉴定考虑是否支持和支持多少。2 Z8 n( W- E$ \% k$ `- {% z
(七)、继续治疗费及接指手术费***元。尚未发生,今后是否发生不明,若需要继续治疗和进行手术,费用多少也不清楚,原告的该主张不能成立。
% I' M) q- g3 U (八)、鉴定费。原告在诉状中没有主张。庭审时原告增加请求,已经超过法定期限,被告不同意,所以原告的该请求不应作为审理内容。
, ~2 T, l3 e1 s+ E1 `; G1 M4 C 五、被告已经承担原告医疗费损失****元。* h* H# ]2 w) ^: u. [
以上代理意见,请研究采纳,谢谢!
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*****律师事务所+ q# z% @) |( m& c7 T" S4 w
代理人:: U& W3 \3 T! a! [
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